Autori: Štěpán Štarha, Milan Černaj
Národná rada dňa 5. 2. 2021 zvolila prvého predsedu Úradu na ochranu oznamovateľov protispoločenskej činnosti, ktorým sa stala Mgr. Zuzana Dlugošová. A to takmer presne po dvoch rokoch odkedy NR SR schválila zákon č. 54/2019 Z.z. o ochrane oznamovateľov protispoločenskej činnosti a o zmene a doplnení niektorých zákonov, ktorým bol Úrad formálne zriadený.
Úrad so sídlom v Bratislave bol formálne zriadený zákonom už v roku 2019, ale v reálnom svete neexistuje. Až zvolenie prvej predsedníčky predstavuje prvý krok na ceste za vytvorením skutočného a fungujúceho úradu, ktorý chráni práva a oprávnené záujmy oznamovateľov pri oznamovaní protispoločenskej činnosti na celoštátnej úrovni.
Úlohou predsedníčky na čele Úradu je najprv vytvoriť celkovú organizačnú štruktúru Úradu tak, aby následne mohol Úrad plniť všetky úlohy a povinnosti, ktoré mu zákon ukladá a na ktorého ho oprávňuje. Do rúk predsedníčky Úradu preto boli zákonom zverené potrebné kompetencie na vytvorenie štruktúry Úradu, vrátane tvorby jeho detašovaných pracovísk, zabezpečenia administratívy, personálu, technického vybavenia, až po samotnú realizáciu úloh Úradu. Predsedníčke Úradu pritom má napomáhať Úrad vlády.
Predsedníčka má 6 mesiacov od jeho zvolenia na zabezpečenie riadneho chodu a plnenia úloh Úradu podľa zákona. Funkčné obdobie predsedníčky Úradu je 7 rokov.
Primárnou úlohou na poli ochrany oznamovateľov protispoločenskej činnosti je rozhodovanie a poskytovanie ochrany oznamovateľom pred pracovnoprávnymi úkonmi zamestnávateľov za určitých okolností. Namiesto Úradu túto úlohu plnia inšpektoráty práce už od prijatia nového zákona v roku 2019. Ochranu oznamovateľov budú inšpektoráty práce zabezpečovať až do riadneho fungovania Úradu, najneskôr však do konca 6 mesiaca od zvolenia prvej predsedníčky.
Inšpektoráty práce budú až do riadneho fungovania Úradu aj naďalej tiež
Úrad bude najneskôr do 6 mesiacov od zvolenia svojej prvej predsedníčky plniť tieto úlohy samostatne. Zákon ale Úradu určuje jeho úlohy a povinnosti širšie, keďže Úrad bude najmä:
Zákon za určitých okolností priznáva Úradu postavenie či oprávnenie sa zúčastniť na konaní pred orgánmi verejnej moci či v konaní pred súdmi, ktoré súvisia s ochranou oznamovateľa protispoločenskej činnosti.
Voľba predsedníčky Úradu neznamená pre oznamovateľov a zamestnávateľov žiadne okamžité zmeny, prekážky či nové povinnosti. Práve naopak, zvolenie predsedníčky je len prvým krokom na dlhej ceste ku konsolidovanej ochrane oznamovateľov protispoločenskej činnosti a tiež povinností a úloh zamestnávateľov, koniec ktorej môže viesť až k zmene samotného vnímania whistleblowingu celou verejnosťou.
Voľba prvej predsedníčky zároveň ohraničila koniec prechodného obdobia pre inšpektoráty práce, ktoré vykonávajú úlohy na úseku protispoločenskej činnosti namiesto Úradu. Toto prechodné obdobie sa pritom neočakávane predĺžilo o takmer viac než rok. Stručný prehľad informácií o ochrane oznamovateľov protispoločenskej činnosti, jej druhoch a obmedzeniach pre zamestnávateľov Vám prinášame ďalej v texte.
Protispoločenskou činnosťou zákon o ochrane oznamovateľov protispoločenskej činnosti rozumie trestné činy, priestupky, iné správne delikty, ale aj konanie, ktoré pôsobí negatívne na spoločnosť. Oznamovateľom je fyzická osoba, ktorá v dobrej viere urobila oznámenie o protispoločenskej činnosti zamestnávateľovi, Úradu, prokurátorovi alebo správnemu orgánu. Zákon obmedzuje a kladie podmienky pre zamestnávateľov pri uskutočňovaní pracovnoprávnych úkonov (napr. výpovede zo strany zamestnávateľa, rozhodnutí o znížení variabilnej zložky mzdy) vo vzťahu k zamestnancovi, ktorý je oznamovateľom protispoločenskej činnosti.
Práve v uvedenom obmedzení zamestnávateľa spočíva ochrana oznamovateľa protispoločenskej činnosti, tzv. whistleblowera. Ochrana má dve formy:
Zákon obmedzuje zamestnávateľov aj vo vzťahu k blízkym osobám oznamovateľov, ale len za určitých podmienok.
Zamestnávateľ je informovaný o statuse zamestnanca ako chráneného oznamovateľa, ktorému bola priznaná ochrana. A to priamo prokurátorom alebo správnym orgánom, ktorí doručujú zamestnávateľovi písomné rozhodnutie o priznaní ochrany. Po doručení oznámenia zamestnávateľ nemôže voči takémuto zamestnancovi uskutočňovať pracovnoprávne úkony bez toho, aby požiadal o súhlas s vykonaním úkonu Úrad, v súčasnosti príslušný inšpektorát práce. Zamestnávateľ má tým v rámci vzťahu k tomuto zamestnancovi čiastočne oslabenú pozíciu. Súhlas sa napríklad nevyžaduje, ak zamestnávateľ priznáva zamestnancovi, ktorý je chráneným oznamovateľom, určitý nárok (napr. zvýšenie mzdy, bonusové dni dovolenky). Zákon na zamestnávateľa navyše prenáša dôkazné bremeno, keďže pri žiadosti o súhlas musí preukázať, že pracovnoprávny úkon nemá žiadnu príčinnú súvislosť s oznámením protispoločenskej činnosti.
Ak zamestnávateľovi nebolo oznámené, že je zamestnanec chráneným oznamovateľom, môže uskutočňovať úkony voči zamestnancom voľne. Po uskutočnení úkonu voči zamestnancovi (napr. po doručení výpovede) ale môže byť zamestnávateľovi zabránené pokračovať v tomto úkone. Úrad, nateraz ale ešte stále inšpektorát práce, môže pozastaviť účinnosť a vykonateľnosť tohto úkonu. Predpokladom pozastavenia účinnosti úkonu zamestnávateľa je podanie oznámenia o protispoločenskej činnosti zamestnancom, jeho nesúhlas s úkonom zamestnávateľa a tiež jeho domnienka, že zamestnávateľ vykonal úkon voči nemu (napr. dal mu výpoveď) v súvislosti s oznámením. V neposlednom rade je predpokladom samotné podanie žiadosti v zákonnej lehote Úradu (nateraz inšpektorátu práce).
Zákon ďalej opäť zaťažuje zamestnávateľa, keď naňho prenáša dôkazné bremeno. Zamestnávateľ je totiž povinný preukázať neexistenciu príčinnej súvislosti medzi už vykonaným úkonom a oznámením. Ak zamestnávateľ preukáže, že neexistuje súvislosť medzi oznámením a úkonom, pracovnoprávny úkon je účinný. V opačnom prípade sa bezodkladne vydá potvrdenie o pozastavení jeho účinnosti. Zákon čiastočne vychádza v ústrety zamestnávateľom pri obmedzení dĺžky pozastavenia účinnosti, a to na dobu 30 dní od doručenia potvrdenia oznamovateľovi. Oznamovateľ je v potvrdení poučený o možnosti podať návrh na nariadenie neodkladného opatrenia voči zamestnávateľovi v tejto lehote. Podaním návrhu na vydanie neodkladného opatrenia voči pracovnoprávnemu úkonu zamestnávateľa včas sa automaticky predlžuje pozastavenie účinnosti tohto úkonu. A to až do nadobudnutia vykonateľnosti rozhodnutia súdu o návrhu.
Zamestnávateľ je podľa zákona povinný vydať vnútorný predpis upravujúci podrobnosti o spôsoboch prijímania, preverovania oznámení, o oboznamovaní oznamovateľov o výsledkoch preverovania, o vedení evidencie oznámení v stanovenom rozsahu a po určenú dobu, a tiež o spracúvaní osobných údajov v oznámení. Zákon kladie na zamestnávateľov mierne zvýšené požiadavky aj vo vzťahu k zodpovedným osobám, prostredníctvom ktorých zamestnávatelia vykonávajú svoje úlohy a povinnosti uložené zákonom.
Zákon posilňuje nezávislosť postavenia zodpovednej osoby v rámci štruktúry zamestnávateľa, pričom zavádza predpoklady výkonu funkcie zodpovednej osoby. Tá musí spĺňať odborné predpoklady na výkon tejto funkcie, pričom zákon žiadnym spôsobom tieto predpoklady nerozvíja ani nešpecifikuje. Keďže je možné, aby zodpovednú osobu vykonávala externá organizácia, ponúka sa tu ako ideálny outsourcing, pri ktorom možno ľahšie dosiahnuť prvky nezávislosti a tým ešte viac posilniť dôveru oznamovateľov, a tým splniť hlavný cieľ tejto právnej úpravy – eliminovanie negatívnych javov, ktoré vo výsledku môžu poškodzovať podnik, jeho zákazníkov i majiteľa.
Zákon kladie zvýšené požiadavky na zamestnávateľov a k plneniu ich povinností nepridáva neurčitými formuláciami, ktoré dávajú priestor na rôzny výklad. Predpokladáme, že tieto otázky a ich výklad opäť určí až ďalšia prax Úradu, no do času jeho riadneho fungovania je uvedené zrejme v rukách inšpektorátov práce.
Ak máte záujem o externé riešenie whistleblowingu, môžeme ponúknuť naše dlhoročné skúsenosti z fungovania v zahraničí overených schém, z interných vyšetrovaní a znižovania dopadov protizákonnej činnosti zamestnancov i dodávateľov, a to v spolupráci našou advokátskou kanceláriou a jej sesterskou spoločnosťou FairData Professionals a.s.
