Pojmy „aktívny predaj” a „pasívny predaj” sú neodmysliteľne spojené so súťažnou reguláciou vertikálnych dohôd. Aktívny predaj spočíva v tom, že distribútor cielene oslovuje určité skupiny zákazníkov alebo svoje predajné úsilie zameriava na konkrétne územia. Pasívny predaj je naopak reakciou na nevyžiadaný dopyt zákazníkov, na ktorých sa distribútor vôbec nezameriaval.
Nariadenie o skupinových výnimkách (VBER) pripúšťa výnimku zo zákazu aktívnych predajov, ktorá má chrániť výhradných distribútorov a ich predaje na exkluzívne pridelených územiach, resp. exkluzívne prideleným skupinám zákazníkov. Dôvodom sú zvýšené úsilie a investície, ktoré v súvislosti s ďalším predajom tovaru výhradní distribútori vynakladajú. Pasívne predaje, vrátane on-line predajov, však musia zostať vždy povolené.
Toto vydanie DLC Countdown sa zaoberá poslednou z troch podmienok, ktorú je pri obmedzovaní aktívnych predajov potrebné dodržať. Ide o zákaz obmedzovania zákazníkov distribútora. Prvými dvoma podmienkami pre to, aby sa na obmedzenie aktívnych predajov vzťahovala skupinová výnimka (teda podmienkou exkluzivity a podmienkou súbežného uloženia) sme sa podrobne zaoberali v DLC Countdown č. 12 a DLC Countdown č. 13.
Podľa doterajšej právnej úpravy je obmedzovanie aktívnych alebo pasívnych predajov v zásade zakázané. Z tohoto pravidla však pri splnení prísnych podmienok existuje výnimka, ktorá súvisí s fungovaním systému výhradnej distribúcie. K jej použitiu však musia byť naplnené tri podmienky.
Prvou podmienkou je podmienka exkluzivity, podľa ktorej musia byť obmedzenia aktívnych predajov zacielené na územie, resp. skupinu zákazníkov, exkluzívne pridelených jedinému distribútorovi alebo priamo dodávateľovi (pozri DLC Countdown č. 12). Druhou podmienkou je podmienka súbežného uloženia, z ktorej vyplýva, že dodávateľ musí uložiť obmedzenia aktívnych predajov všetkým svojim odberateľom na území EHP (pozri DLC Countdown č. 13).
Tretia podmienka spočíva v tom, že obmedzenie aktívnych predajov môže byť uložené len priamym odberateľom dodávateľa, ktorými typicky budú jeho distribútori. Dodávateľ potom od svojich distribútorov nemôže požadovať, aby zákaz aktívnych predajov preniesli na ich zákazníkov. Túto požiadavku, ktorú je pre použitie skupinovej výnimky tiež nutné dodržať, označujeme ako zákaz obmedzovania zákazníkov distribútora (angl. rolling over prohibition).
Dodávatelia by podľa návrhu novej právnej úpravy mali mať možnosť požadovať, aby distribútori preniesli zákaz aktívnych predajov na svojich zákazníkov, ktorým sám dodávateľ udelil právo obchodovať so zmluvným tovarom. Dodávatelia vďaka tomu získajú kontrolu aj nad nadväzujúcou úrovňou trhu, na ktorú svoje výrobky dodávajú len nepriamo.
Zo znenia novej právnej úpravy sa však zdá, že možnosť prenosu obmedzení aktívnych predajov bude obmedzená len na jednu ďalšiu úroveň. Inými slovami, dodávateľ bude môcť požadovať, aby jeho distribútori obmedzili svojich zákazníkov v ďalšom predaji zmluvného tovaru, avšak už nebudú môcť obmedzovať zákazníkov týchto (distribútorových) zákazníkov.
Predstavme si, že sa výrobca špičkových televízorov rozhodne v každom väčšom meste na území EHP vymenovať výhradného distribútora. Od týchto distribútorov požaduje, aby vynaložili zvýšené investície a predajné úsilie. Na oplátku sa zmluvne zaviaže, že im poskytne určitú formu ochrany tým, že svojim ostatným odberateľom zakáže aktívny predaj zmluvného tovaru na tieto exkluzívne územia. Výhradní distribútori tak budú v jednotlivých mestách chránení pred aktívnymi predajmi ostatných subjektov, ktorí od výrobcu predmetné televízory rovnako odoberajú. Podľa doterajšej skupinovej výnimky platí, že ak už distribútor predá televízor prepredajcovi, ktorí pôsobí v meste exkluzívne pridelenému danému distribútorovi, distribútor nemôže tohoto predajcu obmedzovať v ďalšom predaji zmluvného tovaru. Teda ani vo vývozoch na územia, ktoré boli exkluzívne pridelené iným distribútorom.
Nová právna úprava však so sebou prinesie zmenu, podľa ktorej bude výrobca oprávnený od svojich distribútorov požadovať, aby obmedzenia aktívnych predajov preniesli na svojich zákazníkov. V našom príklade to znamená, že distribútori budú (pokiaľ im to výrobca nariadi) musieť predmetné obmedzenia aktívnych predajov uložiť taktiež prepredajcom, ktorí od nich televízory nakupujú. Títo prepredajcovia potom nebudú smieť televízory ďalej predať na územia, na ktorých pôsobia výhradní distribútori, ktorých menoval priamo výrobca.
Zavedenie možnosti prenosu obmedzení aktívnych predajov na ďalšiu úroveň trhu je reakciou na naše Expertné stanovisko, v ktorom sme vyjadrili obavy z toho, že súčasný režim je pre podnikateľov nepraktický a nevyužiteľný. V praxi sme sa totiž stretli s mnohými situáciami, v ktorých uloženie zákazu aktívnych predajov bez toho, aby tento zákaz bolo možné ďalej preniesť tiež na zákazníkov distribútorov, neposkytovalo výhradným distribútorom dostatočnú ochranu pred parazitovaním. Nová právna úprava rovnako umožňuje predchádzať situáciám, v ktorých je obmedzenie aktívnych predajov obchádzané tým, že tovar je účelovo ďalej predávaný prostredníctvom ďalšieho obchodníka, ktorého dodávateľ nemá ako obmedziť.
Súčasné znenie navrhovanej právnej úpravy však prináša výkladové ťažkosti. Podľa neho totiž bude možné preniesť obmedzenia aktívnych predajov len na zákazníkov distribútorov, ktorým právo distribuovať zmluvný tovar udelil priamo dodávateľ. Otázkou však zostáva, ako to bude vo vzťahu k subjektom, ktorých do distribúcie tovaru zapojil napr. nezávislý dovozca. Rovnaká otázka sa potom ponúka aj vo vzťahu k ďalším úrovniam trhu, napr. ak distribútor menovaný dodávateľom využíva druhotných distribútorov (sub-distributors), ktorí tovar dodávajú na tzv. poslednej míli. Veríme, že tento problém bude v konečnom znení Usmernení k vertikálnym obmedzeniam vyriešený. Pretože hovoríme o „závažnom obmedzení“, nie je v záujme právnej istoty prípustné, aby bol výklad právnej úpravy nejasný.
Newsletter DLC Countdown pre vás zabezpečuje advokátska kancelária HAVEL & PARTNERS.
Pokiaľ budete potrebovať akékoľvek doplňujúce informácie alebo našu asistenciu s nastavením distribučného systému, s dôverou sa obráťte na partnera Roberta Nerudu (robert.neruda@havelpartners.sk) alebo na partnera Štěpána Štarhu (stepan.starha@havelpartners.sk). Budeme vám radi k dispozícii.
NOVÁ PRÁVNA ÚPRAVA OBSIAHNUTÁ VO VBER BY MALA NADOBUDNÚŤ PLATNOSŤ 1. JÚNA 2022
Chcete sa dozvedieť viac? Zostaňte s nami…
Až do 1. júna 2022 vám radi budeme poskytovať pravidelný informačný servis obsahujúci všetky podstatné informácie týkajúce sa zmeny pravidiel pre uzatváranie vertikálnych dohôd. To všetko preto, aby ste sa spoločne s nami mohli dobre pripraviť na budúcnosť. Budeme tiež radi, ak navštívite internetové stránky platformy DLC (www.distributionlawcenter.com) alebo jej profil na sociálnej sieti LinkedIn. Nájdete tu oveľa viac informácií týkajúcich sa vertikálnych dohôd, a to z pohľadu súťažného i záväzkového práva. Celkom 27 tímov špecializovaných právnikov z celej Európy pracuje na tom, aby sa platforma stala vašim obľúbeným zdrojom informácií, na ktorom budete hľadať praktické rady pre vaše podnikanie.
